By जॉय बार्नेट
ईबी-5 आप्रवासी निवेशक कार्यक्रम के सबसे अधिक गलत समझे जाने वाले तत्वों में से एक यह आवश्यकता है कि निवेशक के फंड को 8 सीएफआर 204.6 (जे) (2) के अनुसार "जोखिम में" रखा जाए, और 8 सीएफआर 216.6 (सी) (1) (iii) के अनुसार कितने समय के लिए रखा जाए।
ईबी-5 कानून में परिवर्तन और संयुक्त राज्य नागरिकता एवं आव्रजन सेवा (यूएससीआईएस) के अपने आंतरिक मार्गदर्शन ने पिछले 10 वर्षों में इन प्रश्नों के उत्तरों को अस्थिर कर दिया है, जिसके कारण ईबी-5 निवेशकों और क्षेत्रीय केंद्रों को यह समझने में कठिनाई हो रही है कि ईबी-5 पूंजी को कितने समय तक "जोखिम में" रहना चाहिए।
यह अवधारणा भले ही सीधी-सादी लगे, लेकिन इसके विवरण अक्सर धुंधले पड़ जाते हैं, खासकर जब यह बात आती है कि "जोखिम में" की आवश्यकता नए वाणिज्यिक उद्यम (एनसीई) या रोज़गार सृजन उद्यम (जेसीई) के स्तर पर लागू होती है या नहीं। इस अंतर को समझना बेहद ज़रूरी है क्योंकि जहाँ आव्रजन कानून एनसीई से संबंधित है, वहीं ईबी-5 निवेशकों का वास्तविक वित्तीय जोखिम जेसीई के "पूंजीगत ढेर" पर बहुत हद तक निर्भर करता है।
ईबी-5 विनियमन में "जोखिम में" का क्या अर्थ है?
नियामक विनियमन के अनुसार, ईबी-5 याचिकाकर्ताओं को यह दर्शाना आवश्यक है कि उनकी पूँजी "जोखिम में रखी गई पूँजी पर प्रतिफल उत्पन्न करने के उद्देश्य से जोखिम में है" (8 सीएफआर § 204.6(जे)(2))। 8 सीएफआर § 204.6(ई) में "पूँजी" की परिभाषा के अनुसार, अंशदान को हानि और लाभ के जोखिम के अधीन होना आवश्यक है।
आव्रजन अपील बोर्ड इज़ुम्मी का मामला यह स्पष्ट कर दिया गया है कि मोचन अधिकार या गारंटीकृत पुनर्भुगतान वाली व्यवस्थाएँ अस्वीकार्य हैं क्योंकि वे "जोखिम में" आवश्यकता को नकारती हैं (22 I&N दिसम्बर 169, 179 (एसोसिएट कमिश्नर 1998))। दूसरे शब्दों में, USCIS यह जाँच करता है कि क्या NCE में निवेश वास्तव में निवेशक को लाभ और हानि दोनों के लिए उजागर करता है।
आव्रजन उद्देश्यों के लिए "जोखिम में" विश्लेषण एनसीई पर ही समाप्त हो जाता है। नियमों के अनुसार, यूएससीआईएस को जेसीई की वित्तीय संरचना (या जेसीई के पूंजीगत ढांचे में एनसीई के जोखिम के स्तर) का मूल्यांकन करने की आवश्यकता नहीं है। बशर्ते कि एनसीई के पूंजी निवेश में गारंटी या मोचन खंड शामिल न हों, आव्रजन उद्देश्यों के लिए "जोखिम में" तत्व संतुष्ट है।
एक महत्वपूर्ण मामला, सॉफ़ीसी का मामला, ने इस बात पर ज़ोर दिया कि निवेशकों का धन वापस करने का वादा निवेश को अयोग्य घोषित कर देगा, चाहे जेसीई की संरचना कैसी भी हो (22 आई एंड एन दिसंबर 158, 162 (एसोसिएट कमिश्नर 1998))। इसके अतिरिक्त, हो का मामला इस बात पर बल दिया गया कि, रोजगार सृजन के लिए एनसीई की व्यावसायिक योजना की विश्वसनीयता महत्वपूर्ण है, न कि यह कि जेसीई दीर्घावधि में लाभदायक है या नहीं (22 आईएंडएन दिसम्बर 206, 210 (एसोसिएट कमिश्नर 1998))।
यह मेरी इस स्थिति का समर्थन करता है कि EB-5 पूंजी निवेश को वापस प्राप्त करने के लिए कोई आव्रजन आवश्यकता नहीं है; पुनर्भुगतान आव्रजन आवश्यकताओं (और मार्च 2022 के बाद दाखिल करने वाले RIA निवेशकों के लिए आव्रजन प्रक्रिया) से स्वतंत्र है और यह EB-5 परियोजना की सफलता पर आधारित है।
आव्रजन वकील किसी परियोजना पर आव्रजन जोखिम और EB-5 अनुपालन का मूल्यांकन करने में मदद कर सकते हैं, लेकिन वित्तीय/निवेश सलाह देने के लिए योग्य नहीं हैं, जब तक कि उन्हें अन्यथा लाइसेंस प्राप्त न हो।
EB-5 निवेश में जोखिम और अपेक्षित प्रतिफल का संतुलन
हालाँकि, वित्तीय दृष्टिकोण से, एक EB-5 निवेशक की पुनर्भुगतान राशि JCE के पूंजीगत स्टैक द्वारा निर्धारित होती है, जो ऋण और इक्विटी की एक स्तरित संरचना है जिसका उपयोग किसी अचल संपत्ति या अन्य निवेश के वित्तपोषण के लिए किया जाता है, जिसे प्राथमिकता के आधार पर व्यवस्थित किया जाता है, जिसमें निचली परतों (जैसे, वरिष्ठ ऋण) में कम जोखिम और कम प्रतिफल होता है, लेकिन पुनर्भुगतान में उच्च प्राथमिकता होती है, और उच्च परतों (जैसे, सामान्य इक्विटी) में उच्च संभावित प्रतिफल के लिए अधिक जोखिम होता है। निवेशकों के लिए जोखिम का प्रभावी ढंग से आकलन करने हेतु पूंजीगत स्टैक को समझना महत्वपूर्ण है।
यदि एनसीई अपनी पूँजी जेसीई को अधीनस्थ या मेज़ानाइन ऋण के रूप में उधार देता है, तो ईबी-5 निवेशक पुनर्भुगतान कतार में वरिष्ठ सुरक्षित ऋणदाताओं के पीछे खड़े होते हैं। यदि परियोजना लड़खड़ा जाती है, तो निवेशकों को चुकाने की एनसीई की क्षमता पूरी तरह इस बात पर निर्भर करती है कि वरिष्ठ ऋणदाताओं को भुगतान के बाद एनसीई द्वारा जेसीई में इक्विटी स्थिति लेने पर क्या कुछ बचता है - चाहे वह एक निश्चित वितरण प्राथमिकता वाली पसंदीदा इक्विटी के रूप में हो या अवशिष्ट लाभ लेकिन अंतिम पुनर्भुगतान प्राथमिकता वाली सामान्य इक्विटी के रूप में - जोखिम और पुनर्भुगतान की संभावनाएँ तदनुसार बदल जाती हैं। इस प्रकार, जबकि आव्रजन कानून एनसीई में "जोखिम में" का परीक्षण करता है, निवेशकों का वास्तविक वित्तीय जोखिम जेसीई संरचना में ईबी-5 पूँजी के स्थान पर निर्भर करता है।
यह ढाँचा जोखिम और प्रतिफल के बीच बेमेल पैदा करता है। अधिकांश बाज़ारों में, उच्च जोखिम वाले निवेशों से उच्च अपेक्षित प्रतिफल प्राप्त होता है। हालाँकि, EB-5 पेशकशें अक्सर नाममात्र ब्याज दर या न्यूनतम पसंदीदा प्रतिफल प्रदान करती हैं – आमतौर पर सालाना एक प्रतिशत से भी कम – जबकि निवेशकों को निर्माण, बाज़ार में उतार-चढ़ाव और आव्रजन से जुड़े जोखिमों का सामना करना पड़ता है। वास्तव में, EB-5 निवेशक एक मेज़ानाइन ऋणदाता की भूमिका ग्रहण करता है, लेकिन उसे कम-शेष बचत खाते से भुगतान प्राप्त होता है। वास्तविकता यह है कि अधिकांश निवेशकों के लिए "सच्चा" प्रतिफल आव्रजन लाभ है, न कि वित्तीय लाभ।
ईबी-5 पुनर्नियोजन और निरंतरता अवधि के बारे में प्रमुख कानूनी विचार
पुनर्नियोजन, ईबी-5 परियोजनाओं के लिए सबसे कठिन कानूनी मुद्दों में से एक है, क्योंकि जब एनसीई का भुगतान जेसीई द्वारा किया जाता है (उदाहरण के लिए, ऋण परिपक्वता या समय से पहले पुनर्भुगतान पर), तो निवेशक की निरंतरता अवधि के अंत तक निधियां "जोखिम में" बनी रहती हैं।
वर्तमान यूएससीआईएस नीति के तहत, पुनर्नियोजन की अनुमति है (बशर्ते पुनर्निवेश "एनसीई के व्यवसाय के दायरे" और "वाणिज्य" में हो) और यह पुनर्भुगतान के बाद "उचित समय" के भीतर होना चाहिए—जिसे अक्सर लगभग 12 महीने माना जाता है। लेकिन इस नीति की सुरक्षा-व्यवस्था को स्पष्ट रूप से परिभाषित नहीं किया गया है, और चूँकि पुनर्नियोजन प्रभावी रूप से उस अवधि को बढ़ा देता है जिसमें निवेशक की पूँजी बंधी रहती है, यह तरलता और ईबी-5 अनुपालन के बीच तीव्र तनाव पैदा करता है।
मुकदमे में अक्टूबर 2023 के यूएससीआईएस दिशानिर्देश (जिसमें निवेश की तारीख से दो साल की अवधि निर्धारित की गई थी) को चुनौती दी गई थी, जिसमें तर्क दिया गया था कि यह दिशानिर्देश उचित नोटिस-एंड-कमेंट नियम-निर्माण के बिना जारी किया गया था और क्षेत्रीय केंद्रों और निवेशकों को अनुचित रूप से बाधित करता है। जवाब में, एक संघीय न्यायाधीश ने यूएससीआईएस द्वारा प्रस्तावित नियम-निर्माण की औपचारिक सूचना (एनपीआरएम) जारी करने से पहले आरआईए में उल्लिखित दो-वर्षीय नियम-निर्माण को अमान्य करने से इनकार कर दिया।
यूएससीआईएस ने ईबी-5 सुधार एवं अखंडता अधिनियम के सतत प्रावधानों को लागू करने के लिए एक एनपीआरएम (नवंबर 2025 तक अपेक्षित) प्रकाशित करने की प्रतिबद्धता जताई है। इस एनपीआरएम के परिणाम से संभवतः कुछ प्रमुख प्रश्नों का समाधान हो जाएगा: पुनर्नियोजन सीमाओं को कितनी सख्ती से संहिताबद्ध किया जाएगा, क्या पुनर्नियोजन समय "जोखिम में" परिभाषाओं के अनुरूप होना चाहिए, और निवेशकों की पूँजी पुनर्निवेश में कितने समय तक बंधी रह सकती है। बाजार सहभागियों का अनुमान है कि यूएससीआईएस मौजूदा नीति को बड़े पैमाने पर विनियमन में समाहित करेगा। हालाँकि, एक बड़ा जोखिम यह है कि पुनर्नियोजन पर अधिक प्रतिबंधात्मक प्रतिबंध या लंबी होल्ड अवधि लागू की जा सकती है।
निष्कर्षतः, "जोखिम में" की आवश्यकता एनसीई के स्तर पर लागू होती है, लेकिन जेसीई का पूंजीगत ढेर निवेशक के वास्तविक वित्तीय जोखिम को निर्धारित करता है। आव्रजन कानून यह आवश्यक नहीं करता कि निवेशक अपना पैसा वापस पाएँ; यह केवल यह आवश्यक करता है कि वे निवेश को बनाए रखें और रोजगार सृजन करें।
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